金融论文信托和公司服务提供商行业洗钱风险

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发布时间：2014-03-21 15:49:24  更新时间：2014-03-21 15:58:23

　　按照FATF标准，TCSPs应履行的反洗钱义务包括：客户尽职调查、交易记录保存、可疑交易报告、建议反洗钱内控制度以及保密等几个方面。

　　摘要：在国际反洗钱规则中，信托和公司服务提供商作为“特定非金融行业和职业”的一类，是应履行反洗钱义务的主体。本文对目前国内作为“信托和公司服务提供商”的企业登记代理机构、私募证券投资基金的基金管理人和股权投资基金的基金管理人的行业情况、监管情况分别进行了研究整理，重点分析这些行业存在的洗钱风险，建议我国将这类行业纳入反洗钱监管体系。

　　关键词：信托和公司服务提供商,洗钱,风险

　　一、反洗钱国际标准和要求

　　在反洗钱金融行动特别工作组（FATF）《40项建议》（2012年2月发布）中，信托和公司服务提供商（TrustandCompanyServiceProviders，TCSPs）归为应履行反洗钱义务中“特定非金融行业和职业”的一类，是指“建议中没有涵盖的，作为一种业务（asabusiness）向第三方提供以下服务的人或企业：（一）担任法人设立的代理人；（二）担任（或安排其他人担任）公司董事、董事会秘书、合伙人或其他法人单位中同级别的职务时；（三）为公司、合伙或其他法人或法律安排提供注册地址、公司地址或办公场所、通信方式或办公地址的；（四）担任（或安排他人担任）书面信托的受托人或在其他法律安排中承担同样职能的；（五）担任（或安排他人担任）他人的名义持股人。”

　　二、国内相关行业及监管情况

　　目前，我国法律制度没有对TCSPs进行专门的概念界定，TCSPs不是作为一个特定的独立行业存在和被监管，因此，按照国际组织对TCSPs的定义及其性质，需通过分析相关机构或者个人是否提供特定的五种服务类型来对其进行确认和区分。排除有可能涉足TCSPs业务的金融机构、律师、会计师、审计师、公证员等行业（上述机构和个人在FATF建议中已是被涵盖的反洗钱义务主体，不列入TCSPs的范围），在国内现有制度框架内，从事TCSPs业务的机构主要有企业登记代理机构、私募证券投资基金的基金管理人、股权投资基金的基金管理人，目前这三个行业都没有纳入反洗钱监管范畴。

　　（一）企业登记代理机构

　　1.行业基本情况

　　企业登记代理机构主要是代办企业的筹建、开业、改制、变更等注册登记手续，是专门从事企业登记代理经营活动的行业。根据调查，通过企业登记代理机构进行企业登记注册或信息变更的业务目前已占到工商部门日常**业务量的70%至80%。

　　目前海南省内注册成立的企业登记代理机构大概有76家，其中企业登记代理公司70家。据“8671黄页信息查询网”（www.8671.net）统计，目前全国注册成立的各类公司总量约为981万家，其中海南省注册成立的各类公司为87000多家，占比约0.89%。如果按这个比例数推算，估计在全国注册的企业登记代理公司不下8000家。

　　2.监管情况

　　企业登记代理机构的形式多样，包括企业登记代理公司、合伙企业、个人独资企业、个体工商户等几种组织形式，行业主管部门为工商行政管理部门。目前，对企业登记代理机构的组织形式、设立及其从业人员资质没有特殊要求，将其视为一般的企业进行管理。

　　（二）私募证券投资基金的基金管理人

　　1.行业基本情况

　　在我国，私募基金按照资金投向分类，主要分为私募证券投资基金和私募股权投资基金，按私募基金的管理模式，可以由非金融机构担任基金管理人（其组织形式为公司或者合伙企业）。由于符合TCSPs的特征，这一类基金管理人正是本文研究的对象。

　　私募证券投资基金主要投资于二级市场，如股票、债券、商品期货、货币市场等。根据晨星公司发布的《2012年私募证券投资基金年度报告》：依信托业协会的数据显示，2012年第3季度末，信托私募产品的规模为1922亿元。截至2012年底，全国共有私募公司392家（见图1、图2）[1]。

　　按已公开的研究数据和信息，截至2013年12月，我国私募证券投资基金管理公司可能在660家左右①，私募证券投资基金产品数目在1600到2000之间②。

　　2.监管情况

　　根据《证券投资基金法》规定，证监会及其派出机构依法对证券投资基金活动实施监督管理；中国证券投资基金业协会（以下简称基金业协会）对私募基金业务活动进行自律管理。对私募证券投资基金的基金管理人实行准入登记制度，担任私募基金管理人，应当按照规定向基金业协会履行登记手续，报送基本情况。

　　（三）私募股权投资基金的基金管理人

　　1.行业基本情况

　　私募股权投资基金（含创业投资基金）主要投资于一级市场，是对一些未上市的有潜力公司进行股权投资，并通过上市、股权转让、管理层回购等方式获利退出。

　　根据目前能查到的公开信息和研究资料，截至2011年7月7日，在国家发改委备案的股权投资管理机构（不含创业投资管理机构）共31家；截至2011年2月，在北京、上海、江苏、浙江等省市备案数也达30家以上[2]。另外，截至2010年6月末，在国家发改委备案的创业投资企业管理团队有4家；截至2009年末，在地方发改委备案的创业投资企业管理团队有454家[3]。

　　根据清科研究中心发布的《2012年中国私募股权投资年度研究报告》[4]：2012年中国共有369支私募股权投资基金完成募集，其中有359支披露金额，共计募集253.13亿美元；共计完成投资交易680起，披露金额的606起案例共计投资197.85亿美元，其中对阿里巴巴的投资成为当年最大金额投资。2.行业监管情况

　　此前，该行业一直由发改委监管，相关的备案工作也一直由国家及地方发改委部门负责，对基金管理人主要采用“附带备案制”，即在基金备案的同时对管理人附带备案。2013年6月27日，中央编制办公室印发《关于私募股权基金管理职责分工的通知》明确，证监会负责私募股权基金的监督管理；国家发改委负责组织拟订促进私募股权基金发展的政策措施，会同有关部门研究制定政府对私募股权基金出资的标准和规范；两部门要建立协调配合机制，实现信息共享。2013年10月，证监会新闻发言人表示，私募股权基金未来将进行有限监管，其准入备案管理将由基金业协会负责。

　　三、行业洗钱风险分析

　　（一）受益所有人的隐蔽性容易被洗钱分子利用

　　无论是企业登记代理机构从事公司注册代理业务，还是基金管理人以自己名义管理投资人的财产，都有其专业优势和丰富的经验，这是这些**服务机构本身的特点。而借助于它们构建起来的法律关系，其背后的财产实际所有人、实际受益人、实际控制人等都被代理关系、公司关系、信托关系所掩盖，从而割断了财产与财产受益所有人的关联，使受益所有人处于隐蔽状态。这些特征非常容易被犯罪分子所利用，利用**服务商的专业优势帮助构建空壳公司或者建立基金信托，以此转移资金和进行交易，掩饰、隐瞒财产的归属和去向，完成资金清洗。

　　比如利用公司法律关系运作空壳公司，能够有效隔断公司资金与股东、实际控制人之间的关联性，隐匿幕后操控者和所有者的真实身份，具有保密性、可控性、隐蔽性和低成本性等特点，而且公司账户相对于个人账户来说其资金运动不易被怀疑，以“贸易”做掩护，隐瞒资金真实来源，将违法资金通过公司及其关联公司走账漂白，可以迷惑监管部门。

　　通过购买私募基金隐瞒资金真实来源，洗钱者可以将非法资金购买私募基金后，通过私募基金进行证券或者股权投资。这种洗钱方式利用信托法律关系，通过委托人、受托人和受益人的法律安排，使财产的所有权、使用权和受益权相分离，混淆资金的受益所有人，使洗钱者处于隐蔽状态，并且没有明显的交易轨迹，实现财产利益以隐蔽的方式转移，迷惑性极大。

　　（二）滋生的“空壳公司”可能成为洗钱工具

　　当前企业登记代理机构在**业务过程中出现的一些违法违规行为，如为申请登记的企业伪造、变造印章，伪造投资人签名；伪造验资（审计）报告、银行询证函、现金缴款单、营业场地证明等证明文件；为企业特别是涉及行业资质管理的企业垫付出资，验资完成后迅速将资金撤出，协助虚报注册资本、虚假出资、抽逃注册资本等等，成为企业虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资等行为存在的重要原因，由此滋生的“空壳公司”成为洗钱的一大风险点。国家工商行政管理总局、公安部、财政部、中国人民银行、中国银监会曾联合发布《关于开展整治企业登记代理违法违规行为工作的通知》，于2010年在全国范围内开展企业登记代理违法违规行为的专项整治。以下是几类比较典型的利用空壳公司洗钱的方式：

　　1.注册空壳公司虚构经营收入洗钱

　　通过注册成立空壳公司，伪造各类虚拟交易活动，请会计师做虚假账目，将犯罪所得资金与正常营业收入一起交存银行，虚增营业额和利润，同时向税务机关申报缴纳企业所得税和个人所得税，使税后资金成为合法收入。最后，再想办法把“洗白”的钱转到自己指定的账户上。利用空壳公司洗钱最具代表性的是1999年震惊中外的厦门远华特大走私洗钱案件，该走私集团利用其下属的远华房地产、远华电子等17家空壳公司，编造虚假财务报表，在没有多少营业收入的情况下，将大量走私所得现金混合其中，掩饰走私收益的性质和来源。

　　2.利用空壳公司账户为地下钱庄过渡资金

　　利用空壳公司账户为地下钱庄的资金流动提供多层过渡，逃避银行监测，用以帮助“漂白”上游资金。

　　3.通过空壳公司骗取银行POS机具套现

　　一般通过**公司注册建材批发部、农副产品经销部等空壳公司，以商户名义向银行骗取POS机具，为开展非法套现提供便利。

　　4.利用空壳公司通过第三方支付平台为网络赌博洗钱

　　“赌头”一般先成立空壳公司，再与第三方支付公司签订协议，由空壳公司代为收付赌资。

　　5.利用空壳公司套购发票洗钱

　　注册空壳公司，从税务部门套购发票，然后拆分发票本，把空白发票联抽芯后进行有组织贩卖并谋取利益。

　　笔者对近年来披露的95个洗钱案例进行了统计，其中有19个案例涉及到利用空壳公司洗钱，占比20%，尤其在地下钱庄洗钱类案件中占比超过60%[5]。

　　（三）私募基金管理人可能通过控制账户和资金参与或者协助洗钱

　　私募基金管理人作为受托人控制着客户的账户和资金，可能通过违规交易来获取非法利益，再将违法交易所得再次投入，反复操作，违法资金通过交易环节被反复清洗；或者在当事人达成共谋的情况下，基金管理人通过关联交易来使基金财产隐蔽地转移给第三方，以实现某种利益输送。比如基金与上市公司之间的内幕交易。很多上市公司将闲置资金委托给私募基金管理人进行投资理财，反过来，私募基金又将委托资金投资于该上市公司的股票，这样在私募基金与上市公司之间就形成一种特殊的关系，上市公司为了自身的利益，很可能事先向管理人透露有关内幕信息，管理人就可以利用该信息买卖该证券获利。

　　另外一种是关联交易，包括基金与基金管理公司控股股东之间的交易；第二种是同一基金管理公司所管理的各基金之间的交易，关联交易可以将基金的利润转移给基金管理公司的股东或将一支基金的利润转移给另一支基金，以此来实现某些利益输送。

　　此外，私募基金管理人还有可能挪用客户委托管理的资金；自营、经纪、资产管理业务的混合操作及将管理的资金用于抵押、担保和资金拆借等行为，以此获取违法利益并反复投入清洗。

　　（四）与反洗钱相关的监管制度薄弱使其容易被洗钱活动利用目前我国上述三种行业均未纳入反洗钱监管范畴，而其自身的行业监管制度中对反洗钱的要求较低，有些领域甚至没有要求，比如缺乏有效的客户尽职调查和资料保存制度、要求留存的客户身份信息非常有限、对客户身份的了解和客户资金来源的关注很不够、也没有建立可疑交易分析识别机制等，薄弱的反洗钱环境极其容易被犯罪分子所利用。

　　1.在客户身份尽职调查方面

　　对企业登记代理机构而言，只要客户提供其法定代表人及其股东***件、股份比例、入股资金、营业场所、经营范围及相关资料，代理机构即可通过其业务关系和网络代理后续一系列的印章刻制、验资、税务登记、组织机构代码证开立、工商注册登记等业务，制度上没有要求其核实客户的职业、身份，核实拟成立企业的实际控制人和受益人，了解成立企业的目的及资金来源，并保留相关的客户信息。

　　尽管《证券投资基金法》对私募证券投资基金管理人的要求相对较高，比如要求留存委托人的姓名或名称、住所，以及受益人或受益人范围，并将基金合同在基金业协会备案，但是，要求收集留存的客户信息明显不够，还无法达到“了解客户”的要求。比如，不要求核实客户及其受益人的身份，对于法人客户，也不要求了解其所有权和控制权结构。基金法规定了基金投资者应当确保委托资金来源合法，并向基金管理人或者基金销售机构提供收入或资产证明文件，如实告知其投资目的。但是，这并不是从基金管理人应履行义务的角度来规定的，没有将了解客户资金来源、交易目的明确为管理人的一项义务。

　　对私募股权投资基金管理人采用的是附带备案制，对其了解客户的要求更少。在投资者为集合资金信托、合伙企业等非法人机构时，要求打通核查最终的自然人和法人机构是否为合格投资者，但这种打通计算投资者总数只是为考虑制度上对投资者人数的限制，并没有要求打通核查后留存相关的投资者信息。没有要求基金管理人核实客户及其受益所有权人的身份信息，了解客户资金来源、交易目，并开展持续的尽职调查，等等。

　　2.资料保存和可疑交易报告方面

　　受到《信托法》的规制，基金管理人必须保存处理信托事务的完整记录，但是应保存哪些记录事项并不明确，保存时间也没有具体规定。而对企业注册代理**处理的事务则没有相关的资料保存要求。此外，三个行业都没有履行可疑交易报告的要求，这些领域出现的可疑交易行为都没有受到反洗钱监测机制的覆盖和约束。

　　（五）宽松的行业监管环境可能为洗钱提供便利

　　1.企业登记代理机构

　　对于企业登记代理机构，行业准入门槛低，只要按规定向工商管理部门提供必要的企业登记证件资料，具备一定的从业人员、资金及营业场所，经审核通过后即可申请成立。由于业务条线较为单一，业务收入主要是代办注册的**费，对从业人员无资质要求，使得其从业人员往往良莠不齐，整体专业素质不高，在不需要履行反洗钱义务的情况下，很容易受利益驱使而代理注册一些有洗钱目的的公司。

　　2.私募基金行业

　　对于私募基金行业，私募基金管理人主要采用备案管理制，目前对其具体投资业务运作主要依靠基金合同、依靠基金参与者自主约定、以自律管理为主，监管主要着眼于系统性风险的防范。尤其在股权投资基金领域，到目前为止，我国还没有统一的、规范的股权投资基金管理办法和与之相关的法律体系，当前行业管理规定法律层次低，各地出台的管理制度也存在差异。缺乏健全的法规容易导致各种不规范现象产生，如：投资人身份模糊、基金内部组织结构不规范、基金性质不够明确、基金投资限制性不够、基金信息披露不规范等等，这些都容易诱发洗钱风险。

　　四、反洗钱监管建议

　　鉴于企业登记代理机构、私募证券投资基金的基金管理人和股权投资基金的基金管理人这三个行业存在的洗钱风险，有必要将其尽快纳入反洗钱监管范畴，以充实和完善我国的反洗钱制度体系。

　　（一）实行登记备案制的行业准入为纳入反洗钱监管提供了有利的前提

　　目前，国家对于这三个行业的市场准入都实行了登记备案制，监管对象的明确性为将其纳入反洗钱监管体系提供了有利的前提条件。尤其从证监会已公开的信息看，未来的私募投资基金监管法规将对私募基金管理人（包括证券投资和股权投资）到基金业协会的登记和产品备案进行统一规范，这将有利于解决目前私募基金领域仍存在的一些诸如法律关系不清晰、监管主体不统一、监管措施有差异等问题，将更有利于反洗钱监管对这部分对象的确认。

　　（二）人民银行与行业监管部门实行反洗钱监管分工

　　由于包括TCSPs在内的特定非金融机构行业较多，涉及面广，为保证反洗钱监管制度的可行性及提高监管效率，我国对这些领域开展反洗钱活动，可以考虑采取人民银行与行业监管部门实行分工监管。在监管分工中，人民银行反洗钱部门主要负责反洗钱的资金监测，接收可疑交易报告，发现可疑交易活动需要调查核实的，有权向被监管机构开展行政调查；行业监管部门则对该行业履行其他的反洗钱义务如客户身份识别、客户身份资料及交易记录保存、内控制度建设等进行监督管理。人民银行与行业监管部门按照各自的分工职责，有权对被监管机构实施反洗钱监督检查，监督检查包括非现场监管和现场检查，并有权对违反监督管理规定的行为实施处罚。人民银行与行业监管部门、行业协会应建立反洗钱信息共享机制，充分运用行业监管机构在备案登记中获得的机构信息，提高监管效率。

　　（三）建立客户尽职调查制度

　　按照FATF40项建议的标准，在三个行业建立客户身份识别制度，要求切实遵循反洗钱“了解你的客户”的原则，依法审慎地履行客户身份识别义务。在开展业务过程中，要核对、登记、留存客户身份基本信息，确认客户及受益所有人身份，了解客户资金来源及交易目的，并开展持续的尽职调查，及时更新客户身份信息。开展客户尽职调查应遵循以风险为本原则。同时，在私募基金管理人领域，由于基金合同将向行业协会备案，为确保监管部门能及时掌握委托人、受托人和受益人的完整准确信息，有必要对制式合同进行修改，要求在合同中增加客户身份信息量，补充可进一步了解客户及受益所有人的必要信息。（四）建立可疑交易报告制度

　　按照FATF建议的标准，在这些行业中建立可疑交易报告制度，要求从业机构在代表客户（或为客户）进行交易时，怀疑或有合理理由怀疑资金为犯罪收益，或与恐怖融资有关，应当报告可疑交易。明确可疑交易报告的主体、路径、时间、因素等。同时，尽快研究这些行业的洗钱行为类型，以控制洗钱风险为原则，由人民银行制定并公布相关的可疑交易参考指标，为被监管机构开展可疑交易分析识别提供参考依据。人民银行应引导和鼓励行业机构结合自身业务实际，建立本机构符合反洗钱法律法规要求、切实可行的可疑交易判断标准，自主判断，据实报送。

　　（五）履行其他反洗钱义务

　　除了履行客户尽职调查和可疑交易报告义务，按照FATF40项建议，上述行业还应履行包括资料保存、内控制度、保密等反洗钱义务，相关规定可参照现行的金融机构反洗钱规定。（下转第88页）

　　（上接第44页）

　　（六）加强反洗钱宣传培训

　　加强对这些行业及其从业人员的反洗钱宣传培训，提高行业高管及业务人员对反洗钱工作重要性的认识，提升履行反洗钱义务的意识和能力。通过反洗钱培训，一方面加深从业人员对反洗钱知识和相关法律规定的了解和掌握，提高其履行反洗钱义务的自觉性、主动性；另一方面，通过技能培训可以强化客户身份识别和可疑交易分析识别能力，提升反洗钱监测水平和防范风险能力，提高反洗钱工作成效。

　　（责任编辑：王艳）

　　参考文献：

　　[1]钟恒.2012年私募证券投资基金年度报告[DB/OL].[2

　　013-02-04]，http：//cn.morningstar.com/article/AR00006397.

　　[2]杨卓卿.22家股权投资机构国家发改委备案[DB/OL].

　　[2011-02-25]，http：//finance.ifeng.com/gem/vc/20110225/35035

　　35.shtml.

　　[3]蒋颛顼，冯晶.私募监管的国际经验及其对我国的启示[J].中国经济，2012（10）.

　　[4]清科集团.2012年中国私募股权投资年度研究报告[DB/OL].[2013-02-25]，[http：//www.zero2ipogroup.com/Research